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私募募集管理辦法即將出爐:未登記備案視為非法集資

中通銀泰投資2020-07-11 11:08:36

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所以說,要先保住牌照。很快就5月1日了,基本上要保殼的也來不及了。8月1日的還可以繼續努力一下。


私募基金的監管預期正在進一步明晰


21世紀經濟報道記者日前了解到,中國基金業協會(下稱中基協)會長洪磊在4月6日舉行的中國資產管理市場2015報告會上表示,經過研究制定的《私募基金募集行為管理辦法》有望于本月正式發布。


事實上,對募集行為的管理一度被監管層視為私募監管的核心環節;而新規落地預期的明確,也意味著私募基金這一萬億規模市場的行為監管即將進入新的時期。


據中基協此前數據披露,截至2016年2月底,協會已登記的私募基金管理人已達25979家,備案私募基金產品達26387只,認繳與實繳規模分別為5.5萬億和4.42萬億,從業人員則達到39.18萬人。


但也有業內人士認為,雖然監管層已在私募基金備案、募集等環節強化了監管標準,但未來私募行業可能仍然面臨監管規避、持牌類產品標準不統一等諸多問題。


私募募集端監管“新紀元”


繼私募基金內控、信息披露、登記備案環節的監管從嚴化后,針對私募募集行為的監管,即將成為監管層治理私募亂象的“又一步棋”。


中基協會長洪磊日前表示,去年12月底已公開征求意見的《私募基金募集行為管理辦法》(下稱辦法)有望于本月內正式落地。


據洪磊此前透露,管理募集行為是對私募基金監管的核心內容,也是落實合格投資者制度的主要途徑,而《辦法》或將涵蓋多項內容。


其中包括明確私募基金募集主體必須在協會登記備案、募集人需對投資者的甄別責任、監督銀行需對賬戶的監督、不得公開宣傳、必須面向特定對象、確定合格投資者確認標準等內容。


與此同時,對私募基金投資者實施冷靜期制度和回訪確認制度也將得到推行。“募集機構要承擔合格投資人的管理責任,投資人則有至少24小時的冷靜期。”洪磊表示。


事實上,監管層在募集環節的違規上已啟動了相應的執法行動。4月1日,上海喆麟股權投資基金管理有限公司就因向非合格投資者銷售私募基金而受到了證監會的警告處罰,并予以3萬元的頂格罰款。


此外,21世紀經濟報道記者了解到,與《辦法》一同落地的還將包括與私募基金合同條款有關的指引文件(下稱指引)。


有業內人士認為,行將落地的《辦法》及其指引或將打破舊有的固定收益類私募基金模式。


“對合同的指引將從文本的角度對一些私募基金的行為進行規范,比如禁止在合同上約定違反監管規定的條件,禁止約定預期收益率等收益承諾類暗示。”一位接近監管層的基金子公司中層人士表示,“合同其實是明確管理人和委托人的權責,但有些是不被允許的,比如剛性兌付。”


也有私募基金人士指出,如果不能在合同中約定相應的固定收益承諾暗示,將會對產品募集帶來一定影響,而這有可能導致部分債權類私募基金發行過程中衍生“抽屜行為”。


“債權契約型基金就是類信托,往往需要靠預期收益率來支撐銷售,而且這也符合這類客戶的投資習慣和偏好。”上海一家私募基金合伙人表示,“最終還要看《辦法》落地是什么樣的,如果這類產品不能在合同中約定預期收益率的字樣,有可能還會出現類似于‘抽屜協議’的附加約定。”


持牌類產品“統一”困境


在“大私募市場”的監管方向上,管理人的登記備案曾被視為監管的核心思路。


洪磊就指出,未來私募基金的監管思路中,要讓私募基金管理人登記發揮作用,同時讓私募基金產品備案成為切實保障私募基金管理人和客戶有效博弈的機制。


“私募基金機構需登記,產品需備案,否則有非法集資嫌疑。”洪磊強調。


但在業內看來,通過私募基金備案登記制度來落實監管執行仍然要面臨兩類問題,第一類問題是部分非法募集行為逃避備案,從而規避監管范圍認定的可能性。


“民間的集資行為一直比較活躍,如果私募備案趨緊,可能這些機構又會通過其他方法來運作,比如不主動到基金業協會備案,再以眾籌、合投等其他名義來集資。”中銀律師事務所一位律師認為,“如果它不以私募的形式做募集,那么最終能管理這種事的往往不是證監了,而是經偵。”


“這類行為不容易被證監察覺,經偵發現的時候通常已經是出現風險暴露了。”上述律師也強調,“但相應的違法成本也會增加,因為私募違規銷售只是違規,而繞過私募基金認定變相從事類似行為,則可能涉嫌違法犯罪。”


第二類問題則是信托、保險、銀行等持牌類金融機構發行的資管產品,仍然難以統一到私募基金的監管序列中來。


“從基金子公司和券商資管的管理辦法上,基本都是歸屬私募基金監管的,但由于是機構備案產品,所以在投資運作方面會受到更多的限制。”前述律師表示,“但其他監管機構的產品未來是否會去中基協備案,主動擁抱私募監管,這要畫上一個問號。”


事實上,無論是信托計劃還是保險資管等非證監監管序列的私募類產品,均從屬于對口部門的監管規定,而并不受到《私募辦法》的限制,


“現在基本只有陽光私募會去基金業協會備案,其他的業務基本都在銀監備案,如果再在基金業協會備案,相當于監管重復建設了。”一位從事結構化信托業務的信托經理表示,“而且在一些規定上,信托和私募還是有區別,比如集合信托在300萬以上的投資者人數上限上有更大的操作空間。”


分析人士認為,造成持牌類私募產品難于統一監管的根源,仍然在于現行的分業監管體系的局限性,而化解這一問題仍然需要等待金融監管格局的調整。


“還是分業監管的問題,三個評級監管部門都是針對機構類型劃分的,而不是根據業務條線劃分的。”前述基金子公司中層人士表示,“這個問題也被更高層面注意到了,新的監管格局可能也會做出一些調整,針對私募和資產管理行業的監管,會給這種難于統一的問題帶來一些解決思路。”


(來源:21世紀經濟報道)


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